Регистрация оператором обработки персональных данных
На совещании, проведенном 30.01.2015 года в Главном управлении Минюста России по Республике Крым и Севастополю по вопросу исполнения законодательства в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма, организациями, осуществляющими операции с денежными средствами и иным имуществом, а также Федерального закона № 152-ФЗ от 27 июля 2006 года «О персональных данных»
было принято протокольное решение:
4. Адвокатским и Нотариальным палатам Крымского федерального округа во исполнение требований Федерального закона № 152-ФЗ от 27 июля 2006 года «О персональных данных» осуществить следующие действия:
4.1. довести до сведения адвокатов и нотариусов Крымского федерального округа требования Федерального закона № 152-ФЗ от 27 июля 2006 года «О персональных данных»;
4.2. осуществить регистрацию в качестве оператора обработки персональных данных, в порядке определенном действующим законодательством, а также проинформировать адвокатов и нотариусов Крымского федерального округа о необходимости такой регистрации каждым из них;
4.3. при возникновении проблемных вопрос, касающихся исполнения требований Федерального закона № 152-ФЗ от 27 июля 2006 года «О персональных данных» уведомлять МРУ Роскомнадзора
по КФО и Главное управление;
4.4. в срок до 18.03.2015 предоставить информацию в Главное управление о выполнении пункта 4.2 настоящего Протокола.
Текст Федерального закона № 152-ФЗ от 27 июля 2006 года «О персональных данных» размещен на информационных ресурсах:
http://base.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc;base=LAW;n=166051
http://base.garant.ru/12148567/
http://www.rg.ru/2011/07/27/dannye-dok.html
Дополнительно информируем о Разъяснении Экспертно-методической комиссии Совета ФПА РФ по вопросу о том, обязаны ли адвокатские палаты и адвокатские образования направлять в органы Роскомнадзора уведомления, предусмотренные ч. 3 ст. 22 Федерального закона «О персональных данных» от 17.02.2009г.:
Федеральный закон от 27 июля 2006 г. № 152-ФЗ «О персональных данных» регулирует отношения, связанные с обработкой, в частности, юридическими и физическими лицами персональных данных с целью обеспечения защиты прав и свобод человека и гражданина при обработке его персональных данных.
Под персональными данными подразумевается любая информация, относящаяся к физическому лицу (субъекту персональных данных), в том числе его фамилия, имя, отчество, год, месяц, дата и место рождения, адрес, семейное, социальное, имущественное положение, образование, профессия, доходы и другая информация (пп. 1 ст. 3).
Обработкой персональных данных являются действия (операции) с персональными данными, включая сбор, систематизацию, накопление, хранение, уточнение (обновление, изменение), использование, распространение (в том числе передачу), обезличивание, блокирование, уничтожение персональных данных.
Юридических и физических лиц, организующих и (или) осуществляющих обработку персональных данных, а также определяющих цели и содержание их обработки, закон называет операторами и обязывает их представить в органы Роскомнадзора уведомление об обработке (о намерении осуществлять обработку) персональных данных, за исключением ряда случаев, предусмотренных законом (п. 1-3 ст. 22 и п. 4 ст. 25 закона).
В связи с этим возникает вопрос, являются ли адвокатские палаты и адвокатские образования операторами применительно к Федеральному закону «О персональных данных» и обязаны ли они представить в органы Роскомнадзора уведомления об обработке (о намерении осуществлять обработку) персональных данных.
Адвокатские образования не являются операторами
Согласно пп. 2 ст. 3 Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 152-ФЗ «О персональных данных» оператором является государственный орган, муниципальный орган, юридическое или физическое лицо, организующие и (или) осуществляющие обработку персональных данных, а также определяющие цели и содержание обработки персональных данных.
Из содержания и смысла приведенной нормы закона в ее системной взаимосвязи с другими положениями Закона, регулирующими весь комплекс прав и обязанностей оператора, следует, что оператором является физическое или юридическое лицо, которое выполняет определенные действия (операции) с персональными данными: их сбор, систематизацию, накопление, хранение, уточнение (обновление, изменение), использование, распространение (в том числе передачу), обезличивание, блокирование, уничтожение в определенных целях.
Таким образом, обработка персональных данных должна осуществляться таким юридическим или физическим лицом в соответствии с предметом и целями деятельности этого лица.
Цели и содержание адвокатской деятельности, определенные Федеральным законом от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», не предполагают каких-либо действий (операций) с персональными данными лиц,обратившихся за юридической помощью.
Следует также отметить, что принятие Федерального закона «О персональных данных» было обусловлено обязательствами Российской Федерации по ратификации Конвенции Совета Европы о защите физических лиц при автоматизированной обработке персональных данных: п. «d» ст. 2 данной Конвенции определяет «контролера файлов», как орган, который вправе решать, какова должна быть цель обработки персональных данных, как они должны храниться и какие над ними должны проводиться операции.
Очевидно, что ни сам адвокат, ни адвокатское образование, в рамках которого адвокат осуществляет свою деятельность, не являются лицами, самостоятельно «определяющими цели и содержание обработки персональных данных», как это указано в пп. 2 ст. 3 Федерального закона «О персональных данных», поскольку деятельность адвокатов определяется исключительно интересами и целями доверителей.
С учетом изложенных обстоятельств адвокатские образования (адвокатский кабинет, коллегия адвокатов, адвокатские бюро и юридическая консультация) не являются операторами в смысле пп. 2ст. 3 Федерального закона «О персональных данных».
Квалификационные комиссии и адвокатские палаты не являются операторами
Претенденты на присвоение статуса адвоката представляют в квалификационные комиссии адвокатских палат субъектов Федерации документы, предусмотренные ст. 10 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ». Квалификационные комиссии при необходимости вправе организовать проверку достоверности документов и сведений, представленных претендентами, однако эти права квалификационных комиссий не делают их структурными подразделениями (кадровыми службами) или органами адвокатских палат.
После сдачи претендентом квалификационного экзамена решение о присвоении статуса адвоката принимает не адвокатская палата, а квалификационная комиссия (ст. 9). Именно квалификационная комиссия в семидневный срок со дня приобретения претендентом статуса адвоката уведомляет об этом территориальный орган юстиции, который в месячный срок со дня получения уведомления вносит сведения об адвокате в региональный реестр и выдает адвокату соответствующее удостоверение (статья 15).
О внесении изменений в региональный реестр территориальный орган юстиции уведомляет адвокатскую палату соответствующего субъекта Российской Федерации в 10-дневный срок со дня внесения указанных изменений (ст. 14). Эта информация является необходимой и достаточной для адвокатской палаты, чтобы учитывать своих членов, и для коллективных адвокатских образований, чтобы решать вопрос о вхождении адвоката в состав коллегии, бюро или консультации.
Адвокатские палаты субъектов Федерации и адвокатские образования не имеют кадровых служб в отношении адвокатов и не обязаны вести на адвокатов трудовые книжки или осуществлять какие-либо действия по обработке персональных данных адвокатов. Эти данные собирают не адвокатские палаты, а квалификационные комиссии, которые и представляют их в территориальные органы юстиции, где эти данные подлежат проверке перед включением адвоката в государственный региональный реестр адвокатов.
Указанные нормы Закона об адвокатуре развиты в Административном регламенте исполнения территориальными органами Федеральной регистрационной службы государственной функции по ведению реестра адвокатов субъекта РФ и выдаче адвокатам удостоверений (утв. приказом Минюста РФ от 5 февраля 2008 г. № 20). В разделе «А» «Внесение в региональный реестр сведений об адвокате в связи с присвоением статуса адвоката и выдача адвокату удостоверения» Регламента в п. 58 определяет следующую последовательность административных процедур:
«Исполнение государственной функции по внесению в региональный реестр сведений об адвокате в связи с присвоением статуса адвоката и выдаче адвокату удостоверения включает в себя следующие административные процедуры:
прием и регистрация представленных в территориальный орган уведомления квалификационной комиссии адвокатской палаты о присвоении претенденту статуса адвоката и прилагаемых к нему документов;
изучение документов, необходимых для внесения сведений в региональный реестр, на предмет их соответствия требованиям, предъявляемым Законом и Административным регламентом;
издание распоряжения территориального органа о внесении в региональный реестр сведений об адвокате в связи с присвоением претенденту статуса адвоката;
внесение в региональный реестр сведений об адвокате;».
Квалификационные комиссии обладают статусом независимым и от адвокатских палат, и от органов власти. В этом заключается их главная особенность.
Квалификационная комиссия не подчиняется и не подконтрольна ни коллегиальному органу адвокатской палаты - совету палаты, ни ее высшему органу - собранию (конференции) адвокатов. Квалификационная комиссия создается для выполнения двух задач: допуска к адвокатской деятельности и осуществления дисциплинарного производства в отношении адвоката.
Своеобразие правового статуса квалификационных комиссий подробно изложено в Законе об адвокатуре. Квалификационная комиссия формируется в количестве 13 членов комиссии, причем от адвокатской палаты в ней только семь адвокатов, включая президента адвокатской палаты субъекта РФ. Кроме адвокатов в состав Комиссии входят два представителя от территориального органа юстиции, два представителя от законодательного (представительного) органа государственной власти субъекта РФ и по одному от суда общей юрисдикции и от арбитражного суда (ст. 33).
Председателем квалификационной комиссии является президент адвокатской палаты по должности. Но он имеет равные права с другими членами комиссии, не имеет права вето или иных преимуществ при принятии комиссией решений, и выполняет только организационные функции.
Адвокатская палата в лице ее высшего органа - собрания (конференции) адвокатов и в лице коллегиального исполнительного органа - совета палаты не имеет никаких полномочий в отношении квалификационной комиссии.
Характерно, что Закон об адвокатуре предусмотрел право совета адвокатской палаты принимать решение о выплате вознаграждения за работу в квалификационной комиссии только членам комиссии - адвокатам. Вопрос о вознаграждении членов комиссии - представителей органа юстиции, законодательного (представительного) органа государственной власти, суда и арбитража решается соответствующим государственным органом, представителем которого является член комиссии. Адвокатская палата не вправе выплатить им вознаграждение за работу в квалификационной комиссии.
Таким образом, квалификационные комиссии не являются органами или структурными подразделениями адвокатских палат субъектов РФ, и не имеют статуса юридических лиц. Поэтому квалификационные комиссии, как образования, не имеющие статуса юридического лица, применительно к Федеральному закону «О персональных данных» операторами не являются.
Адвокатские палаты субъектов Федерации и адвокатские образования не осуществляют никаких действий по обработке персональных данных адвокатов и претендентов на получение статуса адвокатов, поэтому применительно к Федеральному закону «О персональных данных» адвокатские палаты операторами не являются.
Адвокатские образования не обязаны уведомлять органы Роскомнадзора о получении персональных данных доверителей адвокатов.
При заключении договора на оказание юридической помощи адвокат не обязан требовать от доверителя документы, подтверждающие названные доверителем персональные данные. «Адвокат исходит из презумпции достоверности документов и информации, представленных доверителем, и не проводит их дополнительной проверки» (пп. 7 ст. 10 Кодекса профессиональной этики адвоката).
Кодекс профессиональной этики адвоката (КПЭА) устанавливает обязательные для каждого адвоката правила поведения при осуществлении адвокатской деятельности, а также основания и порядок привлечения адвоката к ответственности (ст. 4 Федерального закона «Об адвокатской деятельности...»).
КПЭА (ст. 6) устанавливает, что:
«1. Доверия к адвокату не может быть без уверенности в сохранении профессиональной тайны. Профессиональная тайна адвоката обеспечивает иммунитет доверителя, предоставленный последнему Конституцией Российской Федерации.
2. Соблюдение профессиональной тайны является безусловным приоритетом деятельности адвоката. Срок хранения тайны не ограничен во времени.
3. Адвокат не может быть освобожден от обязанности хранить профессиональную тайну никем, кроме доверителя.
4. Без согласия доверителя адвокат вправе использовать сообщенные ему доверителем сведения в объеме, который адвокат считает разумно необходимым для обоснования своей позиции при рассмотрении гражданского спора между ним и доверителем или для своей защиты по возбужденному против него дисциплинарному производству или уголовному делу.
5. Правила сохранения профессиональной тайны распространяются на:
- факт обращения к адвокату, включая имена и названия доверителей;».
Следовательно, адвокат не вправе разглашать сведения о лицах, обратившихся к нему за получением юридической помощи, под страхом дисциплинарной ответственности, вплоть до лишения адвокатского статуса.
Закон об адвокатуре устанавливает, что адвокатская деятельность осуществляется на основе соглашения между адвокатом и доверителем и «соглашение представляет собой гражданско-правовой договор, заключаемый в простой письменной форме между доверителем и адвокатом (адвокатами), на оказание юридической помощи самому доверителю или назначенному им лицу» (ст. 25).
Договор об оказании юридической помощи заключается между доверителем и адвокатом, а не между доверителем и адвокатским образованием (ст. 21-24).
Деятельность по обработке персональных сведений в отношении доверителей адвокатов подпадает под условия, предусмотренные пп. 2 п. 2 ст. 22 ФЗ «О персональных данных» и не требует представления в органы Роскомнадзора уведомлений об обработке их персональных данных, поскольку адвокат получает данные о доверителе «в связи с заключением договора, стороной которого является субъект персональных данных» и эти персональные данные «не распространяются, а также не предоставляются третьим лицам без согласия субъекта персональных данных», и используются адвокатом «исключительно для исполнения указанного договора и заключения договоров с субъектом персональных данных».
Таким образом, адвокатские палаты, квалификационные комиссии и адвокатские образования не обязаны представлять в органы Роскомнадзора персональные данные претендентов на адвокатский статус, адвокатов и их доверителей.
Председатель ЭМК Совета ФПА РФ Г.К. Шаров
Информация по судебной практике:
ВЕРХОВНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
Дело N20-АД 11-3
5 августа 2011 г.
Первый заместитель Председателя Верховного Суда Российской Федерации Серков П.П., рассмотрев жалобу председателя Коллегии адвокатов No 1 г. Избербаш Исаева Г.А. на постановление мирового судьи судебного участка No 13 Советского района г. Махачкалы Республики Дагестан от 17 декабря 2010 года, решение судьи Советского районного суда г. Махачкалы Республики Дагестан от 7 февраля 2011 года и постановление заместителя председателя Верховного суда Республики Дагестан от 14 марта 2011 года, вынесенные в отношении Коллегии адвокатов No 1 г. Избербаш по делу об административном правонарушении, предусмотренном статьей 19.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,
установил:
постановлением мирового судьи судебного участка No 13 Советского района г. Махачкалы Республики Дагестан от 17 декабря 2010 года юридическое лицо - Коллегия адвокатов No 1 г. Избербаш признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного статьей 19.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и подвергнуто административному наказанию в виде административного штрафа в размере 3000 рублей.
Решением судьи Советского районного суда г. Махачкалы Республики Дагестан от 7 февраля 2011 года постановление мирового судьи судебного участка No 13 Советского района г. Махачкалы Республики Дагестан от 17 декабря 2010 года оставлено без изменения.
Постановлением заместителя председателя Верховного суда Республики Дагестан от 14 марта 2011 года указанные судебные постановления оставлены без изменения.
Председатель Коллегии адвокатов No 1 г. Избербаш Исаев Г.А. обратился с надзорной жалобой в Верховный Суд Российской Федерации, в которой просит судебные постановления, состоявшиеся в отношении указанной организации по делу об административном правонарушении, предусмотренном статьей 19.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, отменить, считая их незаконными.
Изучив материалы дела об административном правонарушении, доводы надзорной жалобы, нахожу указанную жалобу подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.
В соответствии со статьей 19.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административным правонарушением признается непредставление или несвоевременное представление в государственный орган (должностному лицу) сведений (информации), представление которых предусмотрено законом и необходимо для осуществления этим органом (должностным лицом) его законной деятельности, а равно представление в государственный орган (должностному лицу) таких сведений (информации) в неполном объеме или в искаженном виде, за исключением случаев, предусмотренных частью 4 статьи 14.28, статьями 19.7.1, 19.7.2, 19.7.3, 19.7.4, 19.7.5, 19.7.5-1, 19.8, 19.19 настоящего Кодекса.
Как усматривается из материалов дела, 13 октября 2010 года Управлением Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Республике Дагестан (далее - Роскомнадзор по Республике Дагестан) в адрес руководителя Коллегии адвокатов No 1 г. Избербаш направлено письмо, согласно которому указанной организации предлагалось на основании Федерального закона от 27.07.2006 г. No 152-ФЗ «О персональных данных» представить в Управление Роскомнадзора по Республике Дагестан уведомление об обработке персональных данных в срок до 22 октября 2010 года (л.д. 5).
Письмом председателя Коллегии адвокатов No 1 г. Избербаш Исаева Г.А. в представлении уведомления об обработке персональных данных было отказано (л.д. 12).
29 октября 2010 года по факту непредставления уведомления государственным инспектором Управления Роскомнадзора по Республике Дагестан в отношении юридического лица - Коллегии адвокатов No 1 г. Избербаш составлен протокол об административном правонарушении, предусмотренном статьей 19.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (л.д. 2).
17 декабря 2010 года мировой судья судебного участка No 13 Советского района г. Махачкалы Республики Дагестан, разрешая данное дело, исходил из того, что деятельность Коллегии адвокатов No 1 г. Избербаш связана с обработкой персональных данных, в связи с чем указанная организация обязана уведомить уполномоченный орган, направив уведомление установленного образца. Поскольку Коллегия адвокатов No 1 г. Избербаш уведомления об обработке персональных данных не представила, то ее действия образуют состав административного правонарушения, предусмотренного ст. 19.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
С таким выводом мирового судьи согласиться нельзя.
Отношения, связанные с обработкой персональных данных, осуществляемой, в том числе, юридическими лицами, регулируются Федеральным законом от 27.07.2006 г. No 152-ФЗ «О персональных данных».
В соответствии со статьей 2 Федерального закона «О персональных данных» целью настоящего Федерального закона является обеспечение защиты прав и свобод человека и гражданина при обработке его персональных данных, в том числе защиты прав на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну.
Согласно статье 3 вышеназванного Федерального закона персональные данные - любая информация, относящаяся к прямо или косвенно определенному или определяемому физическому лицу (субъекту персональных данных).
В силу части 1 статьи 22 данного Федерального закона оператор до начала обработки персональных данных обязан уведомить уполномоченный орган по защите прав субъектов персональных данных о своем намерении осуществлять обработку персональных данных, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи.
Пункт 2 части 2 статьи 22 указанного Федерального закона определяет, что оператор вправе осуществлять без уведомления уполномоченного органа по защите прав субъектов персональных данных обработку персональных данных, полученных оператором в связи с заключением договора, стороной которого является субъект персональных данных, если персональные данные не распространяются, а также не предоставляются третьим лицам без согласия субъекта персональных данных и используются оператором исключительно для исполнения указанного договора и заключения договоров с субъектом.
В соответствии со статьей 25 Федерального закона от 31.05.2002 г. No 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокатская деятельность осуществляется на основе соглашения между адвокатом и доверителем.
На основании пункта 15 статьи 22 указанного Федерального закона соглашение об оказании юридической помощи в коллегии адвокатов заключается между адвокатом и доверителем и регистрируется в документации коллегии адвокатов.
Соглашение представляет собой гражданско-правовой договор, заключаемый в простой письменной форме между доверителем и адвокатом (адвокатами), на оказание юридической помощи самому доверителю или назначенному им лицу.
Как следует из пункта 5 части 4 статьи 6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокат не вправе разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием последнему юридической помощи, без согласия доверителя.
Согласно статье 8 указанного Федерального закона адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю.
Вышеизложенное свидетельствует о том, что мировым судьей при рассмотрении настоящего дела об административном правонарушении не были учтены положения, предусмотренные пунктом 2 части 2 статьи 22 Федерального закона «О персональных данных», позволяющие осуществлять обработку персональных данных без уведомления уполномоченного органа по защите прав субъектов персональных данных.
Поскольку выводы о совершении Коллегией адвокатов No 1 г. Избербаш административного правонарушения, предусмотренного статьей 19.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, являются необоснованными, постановление мирового судьи судебного участка No 13 Советского района г. Махачкалы Республики Дагестан от 17 декабря 2010 года, решение судьи Советского районного суда г. Махачкалы Республики Дагестан от 7 февраля 2011 года и постановление заместителя председателя Верховного суда Республики Дагестан от 14 марта 2011 года подлежат отмене.
Производство по данному делу подлежит прекращению на основании пункта 2 части 1 статьи 24.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях - в связи с отсутствием в действиях Коллегии адвокатов No 1 г. Избербаш состава административного правонарушения, предусмотренного статьей 19.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
На основании изложенного, руководствуясь статьями 30.13, 30.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,
постановил:
жалобу председателя Коллегии адвокатов No 1 г. Избербаш Исаева Г.А. удовлетворить.
Постановление мирового судьи судебного участка No 13 Советского района г. Махачкалы Республики Дагестан от 17 декабря 2010 года, решение судьи Советского районного суда г. Махачкалы Республики Дагестан от 7 февраля 2011 года и постановление заместителя председателя Верховного суда Республики Дагестан от 14 марта 2011 года, вынесенные в отношении Коллегии адвокатов No 1 г. Избербаш по делу об административном правонарушении, предусмотренном статьей 19.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, отменить.
Производство по делу прекратить на основании пункта 2 части 1 статьи 24.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
11.02.2015
Информация
Для граждан
Полезные ссылки
